裁判

　　自然人与法人签订合伙协议，约定自然人以现金出资，并经营法人部分业务，同时在合伙协议中约定自然人每月取得固定在职收入的，不能依据该工资条款认定双方形成了劳动合同关系。

　　案情

　　2012年3月原告白某与被告重庆某驾驶服务有限公司（下称A公司）签订《合伙协议书》，约定：白某出资15000元于A公司，后者愿让出其名下代驾业务的30%作为盈利分红，同时无偿划分20%给白某，届时合作中白某代驾业务的盈利分红占比为50%；双方合作期限为三年；双方每月固定在职收入为4500元；A公司应将公司前中后期运作思路完全告知白某，白某在公司所设职务为车队总队长，应在尽量短的时间内熟悉A公司教予的运作细节，达到独立运作代驾团队的效果，并有义务尽全力运作好夜间代驾业务的相关工作；白某有参与公司股东会之权利；若双方合作的代驾业务因市场客观状况导致无法继续进行，则A公司应将公司所涉及之其他某一项业务让出同等分红比例于白某继续限期内的合作（具体某项业务由白某自行选择，选择后应等同于本合同之权义履行合伙人职责）；若合作12个月后，代驾业务仍处于亏损状态，则合伙方集体纠责。协议签订后，原告于当日向被告交纳合伙入资款15000元，但被告对此予以否认。原告诉称，其工作一段时间后，被告无任何合法理由也未经协商而单方免除其所任职务，且未支付工资及社会保险费用，特诉至法院，请求判令被告支付2012年3月23日至同年10月23日期间应得工资31500元。

　　裁判

　　重庆市江北区人民法院经审理认为，原、被告依其双方真实意思表示，在不违反法律法规的强制性规定的情况下，签订的《合伙协议书》是合法有效的。合伙需合伙双方按照合伙协议约定，各自提供资金、实物或技术等，合伙经营、共同劳动、共负盈亏。合伙协议书中约定的关于原告职务及固定在职收入的条款，意在确定原告在合伙中的履行合伙经营、共同劳动之义务，以及享有盈余分配之权利。因此，原、被告之间形成的是合伙关系，而非劳动关系。此外，原告未举示充分证据证明其与被告之间有劳动关系并付出实际劳动的事实。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：驳回白某的诉讼请求。

　　评析

　　本案争议焦点在于对合伙协议中涉及“劳动”与“工资”的约定条款性质的认定，即是否可据其确认双方形成了劳动关系。对此，须在明确劳动关系的构成要素的基础上，结合本案事实与证据来加以评判。

　　在认定劳动关系存在时，一般应综合主观和客观两个层面的要素来加以判断。客观层面的考量因素包括：（1）管理因素，即付出劳动的一方在工作的内容与安排等方面是否从属于相对方，是否受后者的管理和支配；（2）对价因素，即获取劳务方是否对付出劳动者支付相应的合理对价；（3）合规因素，即用工单位（在无劳动合同的情况下）是否在形式上履行了相关劳动保护的法定义务；（4）事实要素，即能证成双方存在事实劳动关系的各种表象条件，例如业务上的同质性或从属性、招用程序材料、工时或考勤记录、工作证件或身份标牌等。主观层面需考虑的因素主要是“意思要素”，即双方基于何种意志或意思表示而达成“交换劳动”的合意，这是区分劳动关系与劳务关系、合伙关系、合作关系等的一个重要标准。当然，判断主观因素时也应主要依凭客观标准，即从可认定的证据与事实的角度推断当事人之间合意的性质。

　　本案中，原被告之间并未形成事实上的劳动关系。首先，在基于合伙协议而形成的民事法律关系中，原被告双方的地位是平等的，未形成从属性的管理关系。从合伙协议中的相关条款可看出，尽管原告在被告公司内任职，但双方的权利义务和行为能力是对等和平等的。其次，在主观意思表示层面，从合伙协议的实质中心内容可推知，原被告意在合作“共赢”，而非令原告单纯地为被告“打工”。协议中关于业务分红的约定可明显推出前述判断。最后，原告所提供的“劳动”的性质，实为其对双方基于合伙协议所形成的合伙关系这一“法律拟制体”所付出的劳动，而非对被告所付出的劳动；对此，一方面，可将该“劳动”理解为原告对合伙关系的一种出资形式，以劳动和现金出资换取分红和报酬；另一方面，该“劳动”也是作为合伙人的原告履行合伙之“共同劳动、共同经营”的合伙义务与责任的一种承担形式，其根本动因是促成合伙目的之实现。综上，无论从客观形式还是从主观意图上来看，原被告之间均未形成劳动关系之实质；原告不能仅根据合伙协议中订立的工资条款而主张双方存在劳动关系。

　　（作者单位：重庆市江北区人民法院）
贵州省安顺市人民政府


关于印发《安顺市行政效能监察办法》的通知 　

安府发〔2010〕14号


各县、自治县、区人民政府（管委会），市级国家机关各工作部门，省驻安单位：

《安顺市行政效能监察办法》已经市人民政府同意，现予印发，请遵照执行。


二Ｏ一Ｏ年九月十六日




安顺市行政效能监察办法


第一章 总 则

　 第一条 为加强行政效能监察，提升行政效能，优化发展环境，促进经济社会又好又快发展，根据《中华人民共和国行政监察法》、《中华人民共和国公务员法》和中共中央办公厅、国务院办公厅《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》等法律、法规和规章，结合安顺市实际，制定本办法。

　　第二条 　本办法适用于本市各级行政机关及其公务员。行政机关任命的其他人员和经批准参照《中华人民共和国公务员法》管理的事业单位及其工作人员，参照本办法执行。

　　第三条 　本办法所称行政效能监察，是指行政监察机关依据有关法律、法规、规章和政策，对行政机关及其公务员履行职责的效率与质量所实施的检查、调查、纠正、问责等活动。

　　第四条 　行政效能监察工作应当坚持行政效能监察与行政效能建设相结合、预防与治理相结合、教育与惩处相结合的原则。

第二章 行政效能监察工作机构

第五条 市、县（区）政府（管委会）建立行政效能监察领导小组及办公室，办公室设在各级行政监察机关（监察机构）；根据工作需要从有关行政机关、新闻单位抽调人员开展工作；可以邀请人大代表、政协委员、特邀监察员、行风评议员等有关人士参加行政效能监察工作。

第六条 各级财政部门应当对开展行政效能监察工作提供必要的经费保障。

第三章 行政效能监察职责

第七条　行政监察机关开展行政效能监察工作，依法履行下列职责：
　 （一） 组织、协调和指导本行政区域内的行政效能监察工作；
　 （二） 监督检查、考核评价机关行政效能和软环境建设情况； 　　
（三）受理涉及行政效能和发展软环境问题的投诉举报；
　 （四）检查、调查行政机关及其公务员在行政活动中影响行政效能的行为和问题；
　 （五）根据检查、调查或评议考核结果，对行政机关及其公务员实施行政问责或提出处理意见、建议；
　 （六）法律、法规和规章规定的其他职责。

第四章 行政效能监察制度

第八条 着力加强行政效能监察制度建设，主要建立健全以下制度：
（一）首问责任制。首问责任制是指行政机关首问责任人对办事人的来电、来信或者来人咨询、办理业务进行认真登记、及时办理的制度。属于职责范围内的承办事项，应在规定办结时限内办理；不属于职责范围内的事项，应认真解释和答复，按时限帮助引导到相关单位、部门办理。
（二）限时办结制。限时办结制是指行政机关在向公民、法人或其他社会组织提供审批、审核或其他服务事项时，必须在规定或承诺时限内办结或予以答复的制度。
（三）服务承诺制。服务承诺制是指行政机关根据职能分工和工作要求，对服务的内容、程序、时限以及服务标准等事项通过新闻媒体向社会作出公开承诺的制度。
（四）软环境建设监测制。软环境建设监测制是指在重点部门、企事业单位、便民服务机构和群众中建立一批监测点，对软环境建设、效能建设情况进行动态监测，督促有关部门针对存在的问题及时进行整改的制度。
（五）一次性告知制。一次性告知制是指管理相对人到行政机关和政务大厅办事或咨询，经办人员必须一次性告知所要办理事项的依据、要件、程序、时限等全部信息材料的制度。
（六）效能监察投诉制。效能监察投诉制是指在行政监察机关建立效能监察投诉机构，开通投诉举报电话和电子举报邮箱，畅通投诉、举报渠道，及时受理效能投诉的制度。

第五章 行政效能监察重点

第九条　监察机关开展行政效能监察时，重点监督、检查下列影响行政效能的行为和事项：
（一）对中央、省、市推动科学发展重大决策和重要工作部署不落实、不按时落实的；
　　（二）工作“庸、懒、散”，无正当理由上下班迟到、早退；工作时间玩游戏、打麻将等无所事事、有工作不干等行为的；
（三）在办理行政审批（许可）事项中，擅自设立审批许可条件、增加行政相对人办事难度的；
（四）利用行政审批权对行政相对人吃、拿、卡、要等行为影响群众办事、损害发展软环境的；
（五）不按规定时限实施《政府信息公开条例》，损害行政相对人知情权的；
　　（六）不落实首问责任制、限时办结制、一次性告知制等制度，故意设置障碍，增加行政相对人办事成本、办事难度、延长办事时间的；
　　（七）应当纳入政务服务中心办理的事项不纳入、或者在窗口职责权限内应办理而不办理的；
　　（八）涉及多个部门的工作，牵头部门不履行牵头职责，或配合部门不配合牵头部门工作，造成工作延误的；
　　（九）其他违反行政管理规定，损害行政效能的事项。

第十条　行政效能监察以日常监察和专项监察相结合的方式进行。具体监察方式包括受理投诉和检查、调查、暗访、评估，以及运用电子监察系统实时监控等方式。行政效能监察根据工作需要适时启动；涉及重要的效能监察事项报本级人民政府备案。

　　第十一条 建立行政效能考核评估制度，由行政效能监察领导小组及办公室组织有关部门定期或不定期选择一批行政机关进行考核评估，选择面不低于当地行政机关总数的30%。

　　第十二条 实施专项效能监察，应当向被监察的单位发出行政效能专项监察通知书。通知书应当载明主要内容、时间安排和具体要求。通知书由监察机关负责人签发。

　　第十三条 实施行政效能监察，应当全面客观地了解情况，收集证据，查清问题及原因，听取被监察单位和人员的陈述和申辩，实事求是地提交行政效能监察报告。

行政效能监察报告应当包括下列内容：检查或调查的基本情况，存在的问题及产生原因，被监察的单位和人员的主要责任，处理依据、意见，以及加强管理、完善制度、改进工作的建议。

　　第十四条 效能监察结果处理。监察机关根据效能监察结果，开展行政效能问责。重要的行政效能问责决定，报本级人民政府批准。

第六章 行政效能问责方式

　　第十五条 依据《关于实行党政领导干部问责的暂行规定》、《中共安顺市委关于开展警示诫勉工作的实施意见》、《安顺市行政机关工作人员行政过错责任追究试行办法》等规定，按干部管理权限，由有关部门或监察机关采取以下方式实施问责：
（一）行政效能告诫；
（二）警示诫勉；
　　（三）责令书面检查；
（四）责令公开道歉；
　　（五）通报批评；
　　（六）组织处理（含停职检查、引咎辞职、责令辞职、免职）；
（七）予以辞退。
问责方式可以单独使用，也可以合并使用。

监察机关在实施效能监察中发现有违法违纪事实需要给予党政纪处分的，由纪检监察机关按程序办理，涉嫌犯罪的移送司法机关处理。

　　法律、法规和规章对行政效能问责另有规定的，从其规定。

　　第十六条 行政效能问责救济。被问责人员对行政效能问责不服的，可以按照有关规定申请复核、申诉；复核、申诉期间不停止行政效能问责的执行。

第七章 问责结果运用

第十七条 机关工作人员一年内受到行政效能问责一次的，取消当年评先评优资格；受到两次问责的，年终考核为不合格，所在单位（部门）年终目标考核不能评为一等奖。单位（部门）受到行政效能问责一次的，年终目标考核为末等奖，同时取消主要领导当年评先评优资格。

监察机关或有关部门应当将行政问责结果抄送同级公务员主管机关，有关部门作出的行政问责结果抄送同级监察机关。

对省驻安单位的行政效能问责，由市级监察机关将问责情况通报其上级主管部门，或者建议上级主管部门进行处理。

第八章 附 则

第十八条 本办法由安顺市监察局、安顺市人民政府法制办公室负责解释。

第十九条 各县（区）可根据本办法制定实施细则。

第二十条 本办法自发布之日起施行。