约会强奸的法律思考

王克先


[内容摘要]近年来约会强奸频发，成了人们关注的社会现象。约会强奸并非法律概念，只是强奸的一种形式，它是指男女在聚会过程中，男方以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交的行为。太平盛世治安状况良好，彼此认识或接触的男女之间发生强奸的机会反而比陌生男女多，而且比遭陌生人突袭更难防范。强奸罪的本质特征是违背妇女意志，强行与妇女性交。男人应当明白，女性与你牵手不等于同意与你亲吻，与你亲吻不一定可以有进一步的亲热，同意你脱去她的上衣不意味同意你脱她的裤子。所以说，有时候亲呢与犯罪只是一念之差，一步之遥。

[关键词] 约会强奸；思考；认定


一、约会强奸现象概述。
　　说到强奸罪，总是可以听到这样的说法：现在居然还有强奸？言下之意，现在的男人解决性需求，有多种途径，不必冒着犯罪的风险。话虽不错，但近几年各地约会强奸频发也是事实，约会强奸成了人们关注的社会现象。约会强奸，顾名思义，就是男女约会时发生的强奸。约会即朋友相约会面，但本文所称的约会不单是朋友相约，而是指男女单独相处。下面是见之报端的几例约会强奸（受害人均为化名）：
1、方轻帆是深圳某外资公司一位漂亮的未婚白领，为了强化英语口语，报名参加了一家英语俱乐部。1998年8月15日下午，认识不到一个小时的外籍人士张航邀方轻帆到其家吃晚饭，吃过饭方轻帆正要告辞，张航却拉住了她，身高一米八零的张航将方轻帆往床上一抛，随后扑了上去。方轻帆被张航强奸6次，几次昏死过去。2000年6月，深圳市中级人民法院以张航犯强奸罪，判处其有期徒刑12年。
2、2007年5月29日中午，杭州某环保科技公司经理陈某请某汽车服务公司副总霍某吃饭，霍某对本公司年轻漂亮的女业务经理孙艳垂涎已久，趁机将其一起带上。酒量甚好的霍某见其余三人已醉得一蹋糊涂，于是将三人带到足浴馆足浴。很快，陈某、叶某和孙艳都沉睡过去。霍某趁孙艳喝酒过多无力反抗，与她发生了性关系。接着，陈某趁着酒兴，也与孙艳发生了性关系。后孙艳报警，霍某、陈某被捕。
3、2008年11月4日晚，泉州鲤城某超市营业员朱某约女同事陈某到其租房做客。朱某拿出麻辣羊肉串，两人边吃边聊。满嘴麻辣的陈某想喝水，朱某却说：“先帮忙把葡萄洗了，再回来喝水吧。”陈某拿起葡萄到走廊水池清洗。趁此机会，朱某拿出一个小药瓶，朝开水杯倒下大半瓶药液。洗完葡萄，陈某拿起水杯一饮而尽。过了一会，陈某迷迷糊糊躺下睡觉。朱某与陈某发生了性关系。后陈某报案，法院认定陈某犯强奸罪。
4、女教师夏某上网时认识了自称大学生的朱某，一段时间下来，夏老师对朱某颇有好感，两人成了网络爱侣。终于有一天，朱某到无锡入住一家酒店，提出要与夏老师见面。夏老师前往赴约。朱某利用夏老师要面子，怕隐私被人知道的心理进行威胁，强迫与其发生了性关系。直到5天后，夏老师才下决心报警。法院审理后，以强奸罪判处朱某有期徒刑四年六个月。
5、一对在北京打工的外地男女青年，由于条件所限，他俩与男方的兄嫂一起住在一间房间里，男女青年睡在同一张床上。女青年认为男青年是自己的好朋友，两人同睡只是限于环境，可男青年却认为她是他的女朋友，和自己睡在一张床上，这本身就是性暗示，于是在一天晚上他强行与对方发生了性关系。由于和男方的兄嫂同住一室，女方怕羞没有反抗。后女方报警，法院判男青年犯强奸罪。
6、某男孩和女孩是大学同学，男孩子一直暗恋女孩，但对方有男友。一天，女孩告诉男孩自己和男友分手了。男孩觉得机会来了，于是把女孩约到自己宿舍，要她做自己的女友。女孩不愿意，男孩就强行与她发生了性关系。被捕后，男孩竟然说他的行为不属于强奸，理由是他既没有用绳子把对方捆住，也没有打她，而且对方也没有明显反抗。被问到犯罪动机，他说只要把女孩的身体先占有了，她的心自然也就属于自己了。他还告诉警察，他身边的一些同学就是这么做的，而且成功了。
7、2009年4 月24日傍晚，卢某、陈某、俞某邀女大学生刘琳到浙江新昌某饭店吃饭。卢某是建筑公司项目经理、陈某是职业学校临时工、俞某是建房合作社科长，刘琳是宁波某大学应届毕业生，她因要求安排工作的事有求于他们。席间大家都吃了酒，饭后卢某、陈某、俞某把醉酒的刘琳带到新昌某大酒店，与刘琳发生了性关系。他们离开后，刘琳报了警，卢某、陈某、俞某以涉嫌强奸罪被刑拘。
　　人们普遍接受的强奸情景是：月黑风高，狰狞大汉在阴暗的角落突然袭击女人，强行性交，女人呼救无门，反抗无效，只能就范。正是这一思维约束了人们对约会强奸的认识：不是月黑风高也不是呼救无门，而是在约会之中，男人情欲蠢蠢欲动，女人态度似是而非，在那暧昧的气氛中发生性关系会是强奸吗？更不能想象两个正在谈情说爱的人发生性关系算是强奸。
　　而强奸犯留给人们的印象是：面目猥琐、举止龌龊、粗鲁、心理变态、……，很难把相貌堂堂、衣冠楚楚、谈吐斯文的男人与强奸犯联系在一起。
　　正是由于约会强奸不符合人们头脑中的强奸原型，发生在约会中的强奸就很难被社会认同，一旦约会强奸被暴光，人们往往会持怀疑态度，女人会受到各种的谴责，责备女人不自重不守妇道，甚至指责女人勾引男人。在女人看来，被认识的人强奸是没地方说理的事情，如果与此人关系特殊，就更说不清了，弄不好还把自己搞得身败名裂，故受害人报案的也少。
　　事实上，太平盛世治安状况良好，彼此认识或需要接触的男女之间，发生强奸的机会反而比陌生人之间多，而且比遭陌生人的突袭更难防范。有资料显示，记录在卷的强奸案中，犯罪人为性伴侣的占8.7％，过去的性伴侣（或配偶）占11.5％，男朋友或约会伴侣占16.6％，其他相识占31.1％。也就是说，在认识的人之间发生的强奸案高达67.9％，而陌生人只占32.1％。

二、约会强奸的社会背景。

　　有人称中国正处于性井喷时代，我国的男女关系已从过去的“男女大防”发展到现在的“见面上床”。这话虽然有些过，但确有其一定的道理。
一是观念的巨变：
以前，人们的性观念十分保守，与封建时代相差无几，性是一个极其敏感的词汇，人们羞于启齿。随着改革开放的深入，人们的性观念发生了翻天覆地的变化。
从婚姻的缔结渠道看，二十世纪五十年代组织介绍、媒婆介绍，六七十年代鸿雁传情，八九十年代征婚广告，二十一世纪网络恋爱，……。速度越来越快捷，表白越来越直接。
几次离婚浪潮也冲击了人们的性观念，每次离婚浪潮都是旧的价值体系土崩瓦解新的价值体系形成过程。人们认识到，连婚姻都无法严格约束两性关系，婚姻以外的性关系不是可以更开放、更随意了？
一些新事物如一夜情、网恋等不断出现，极大地冲击着人们的视觉神经和传统道德观念、伦理体系。互联网普及之后，两性话题公然地的摆到人们眼前。一夜情、婚外性行为、同居等等，尽管仍然与正统的社会道德相违背，但已被社会所容忍。
二是客观条件十分便利：
男女大防已经成为古董，夫妻以外的一男一女独处一室已成了正常事。而且现在是一个性感的年代，女人都喜欢打扮自己，什么吊带衣露脐裤超短裤，身上的衣服越穿越少，身体越来越暴露，美容隆胸，凹突有致的身材撩动男人的心。许多人在酒吧或在家里约会还喜欢喝一点酒，以此营造浪漫气氛。可是正象人们所说，“酒能乱性”，一杯酒下肚，平时的胆小鬼也会色胆包天，做出蠢事来。
三是社会对受害女性的不公正评价：
要是约会强奸真的发生了，人们往往认为摊上这种事的女人不是好东西。你打扮得那么迷人，穿着那么性感，动作那么轻佻，眼神那么勾魂，哪个男人不心猿意马，春心浮动？有人说，在一夜情等已经成为另类的时尚的年代里，如果一个女人愿意和自己在深夜独处，任何一个正常的男人都会联想到她一定对自己有那个意思，此时发生了性关系，又怎么能算是强奸呢？又有人说，我请她吃饭，送她礼物，她与我做爱是各取所需理所当然。还有人说，做爱时她既没呼叫，也没反抗，这不就是同意吗？

三、约会强奸的法律认定。

　　约会强奸并非法律概念，只是强奸的一种形式。约会强奸有狭义与广义之分。狭义的约会强奸指发生在有恋爱关系的男女之间的强迫性交行为。广义的约会强奸是指男女在聚会过程中发生的强迫性交行为，男女双方可以是恋爱关系、朋友关系、同事关系、师生关系、同学关系、一般相识关系，甚至可以是初次相识的关系。其实，狭义的约会强奸和广义的约会强奸并不冲突，而是一种包含关系。但广义的约会强奸涵盖的范围更广，可以更清楚的剖析约会强奸，所以本文所称的约会强奸是广义的约会强奸，即男女在聚会的过程中，男方以暴力、胁迫或者其他手段，违背妇女意志，强行与妇女性交的行为。
对于约会强奸，我们首先要清楚什么是强奸，进而去理解什么是约会强奸。
（一）强奸
　　强奸罪是指行为人违背妇女意志，使用暴力、胁迫或者其他手段，强行与妇女发生性交，或者同不满14周岁的幼女发生性关系的行为。
　　正确认定强奸，必须把握它的本质特征。刑法学界一般认为，强奸罪的本质特征是违背妇女意志强行与妇女性交，也就是说违背妇女意志是强奸罪的内在本质特征，犯罪手段的强制性是这一本质特征的外在表现。违背妇女意志属于人的主观意识，要查明是否违背妇女意愿，不能单从主观上去判断，而要从客观行为来考察。如果性交时男方没有任何的强制行为，就很难说是违背妇女意志。
1、违背妇女意志的认定。
（1）时间上看，违背妇女意志仅限于性交当时，即实施性交行为的当时妇女不同意进行。即使性交前同意，性交时妇女仍可反对，男方必须尊重，当然，妇女同意性交后又翻悔不能认为是违背了妇女意志。
（2）是否违背妇女意志，不能以被害妇女作风好坏划分。作风不好的妇女的性权利同样受法律保护。
（3）是否违背妇女意志，不能以被害妇女有无反抗表示作为必要条件。
在认定强奸罪时，对妇女未作反抗表示、或者反抗表示不明显的，要具体分析，精心区别。这主要是由强奸手段的多样性决定的，如，行为人用醉酒、下药的方式，使妇女丧失意识后进行奸淫；再如，行为人假称治病对妇女进行奸淫，等等。在这些情况下，被害妇女根本不会有反抗行为。
（4）明知是14周岁以下的幼女和无行为能力的妇女（如精神病患者、呆傻者等）而与其发生性关系，无论妇女是否表示同意，都将构成强奸罪。
律师如何为滥用管理公司、证券职权罪辩护？


如何为滥用管理公司、证券职权罪的犯罪嫌疑人进行有效辩护？我们认为至少应该掌握关于本犯罪的以下基本的法律规定和司法解释。在此基础上，北京刑事辩护律师团根据犯罪嫌疑人的具体涉案事实，进行有针对性的分析和论证，提出具体的辩护方案。由一个强有力的辩护律师或者辩护律师团进行辩护，将最大可能地维护犯罪嫌疑人的合法权益。
刑事辩护是一个艰苦的工作，往往涉及到艰难的调查取证工作，然后根据调查取证的结果，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。
要最大限度维护犯罪嫌疑人的合法权益，不仅仅需要娴熟的掌握我国对于该种犯罪的法律规定和最高法院的司法解释，知道刑事法律关于罪与非罪、此罪与彼罪的规定；还需要缜密的思维能力，把握犯罪嫌疑人的实际案情，再把实际案情与国家法律的规定相互结合，尽量找出犯罪嫌疑人的行为与刑法规定之间存在的本质上的不同之处，以达到避免司法机关据此对犯罪嫌疑人定罪的目的。如果犯罪嫌疑人确实已经无任何疑义地构成了某种犯罪，那么律师的职责就转化为尽量为犯罪嫌疑人找到减轻处罚的法律根据和事实理由。总之，刑事辩护律师的工作任务就是根据我国法律法规的规定，尽量为犯罪嫌疑人提供有效的辩护。
有时，有些刑事案件特别疑难，涉及到的法律关系特别复杂，我们北京刑事辩护律师团还聘请法学教授、研究员等专家，针对这类极其疑难的刑事案件进行法律专家论证，出具权威的《法律专家意见书》，为您的亲友提供无罪、罪轻或者减轻、免除刑事责任的有利辩护意见。

有关滥用管理公司、证券职权罪的法律法规和司法解释如下：

[释义]
本罪是指国家有关主管部门的国家机关工作人员，佝私舞弊，滥用职权，对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请，设立机构的申请，予以批准或者登记，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
[刑法条文]
第四百零三条 国家有关主管部门的国家机关工作人员，询私舞弊，滥用职权，对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请，予以批准或者登记，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处五年以下有期徒刑或者拘役。上级部门强令登记机关及其工作人员实施前款行为的，对其直 接负责的主管人员，依照前款的规定处罚。
[相关法律]
《公司法》第二百二十条 国务院授权的有关主管部门，对不符合本法规定条件的设立公司的申请予以批准，或者对不符合本法规定条件的股份发行的申请予以批准，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二百二十一条 国务院证券管理部门对不符合本法规定条件的募集股份、股票L市和债券发行的申请予以批准，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二百二十二条 公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分、构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第二百二十三条 公司登记机关的上级部门强令公司登记机关对不符合本法规定条件的登记申请予以登记的，或者对违法登记进行包庇的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。《证券法》第二百零四条 证券监督管理机构对不符合本法规定的证券发行、上市的申请予以核准，或者对不符合本法规定条件的设立证券公司、证券登记结算机构或者证券交易服务机构的申请予以批准，情节严重的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
最高人民检察院《关于人民检察院直接受理立案侦查案件立案标准的规定（试行）》（1999．9．9 高检发释字〔1999〕2号）
二、读职犯罪案件
（十一）滥用管理公司、证券职权案（第403条）
滥用管理公司、证券职权罪是指工商行政管理、人民银行、证券管理等国家有关主管部门的工作人员询私舞弊，滥用职权，对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请予以批准或者登记，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为，以及上级部门、当地政府强令登记机关及其工作人员实施上述行为的行为。
涉嫌下列情形之一的，应予立案；
1．工商管理部门的工作人员对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请，违法予以批准、登记，严重扰乱市场秩序的；
2．金融证券管理机构工作人员对不符合法律规定条件的股票、债券发行、上市申请，违法予以批准，严重损害公众利益，或者严重扰乱金融秩序的；
3．工商管理部门、金融证券管理机构的工作人员对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请违法予以批准或者登记，致使犯罪行为得逞的；
4．上级部门强令登记机关及其工作人员实施询私舞弊，滥用职权，对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请予以批准或者登记，致使公共财产、国家或者人民利益遭受重大损失的；
5．其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。
[说明]
一、询私舞弊，是指为询私利、询私情而违反法律、行政法规规定；滥用职权，是指不正确使用职权或逾越职权。
二、本罪的犯罪主体是特殊主体，只限于国家有关主管部门的国家机关工作人员。主观方面是故意，本罪的客观方面，表现为拘私舞弊、滥用职权，对不符合法律规定条件的公司设立、登记申请或者股票、债券发行、上市申请，予以批准或者登记，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。
三、本罪是《刑法》增设的新罪名。尚无明确的司法解释。

作者简介：
1、本文作者唐律师系北京知名刑事辩护律师，中国人民大学法学硕士。多年来为全国各地大量犯罪嫌疑人提供了积极有效的辩护。不少犯罪嫌疑人经辩护后，减轻了刑事责任。联系电话：13366687472（北京）。
2、作者唐律师在从事刑事辩护的实践工作的同时，积极进行法律业务理论研究，取得了一系列可喜的学术成果：编写《刑事辩护法律理论与律师实务》，知识产权出版社出版；硕士毕业论文《共同侵权十论》被最高人民法院黄松有副院长主编的《民事审判指导与参考》收录（法律出版社2004年8月出版）；编著《企业并购法律实务——企业资本运作法律实务丛书》（2005年1月群众出版社出版，副主编）；编著《股票发行与上市法律实务——企业资本运作法律实务丛书》（2005年1月群众出版社出版，参编）；编著《互联网上的侵权问题研究》（2003年11月中国人民大学出版社出版，参编）；编著《人身损害赔偿案件的法律适用》（2004年1月中国法制出版社出版，参编）；应国家知识产权出版社的邀请，参与该社高等学校教材《法律基础》的编写工作（知识产权出版社，2005年1月出版，参编）；先后在国内权威的《法学研究》等学术刊物上发表过论文多篇。